Análisis Know How como intangibles.

Como resultado de analizar variables de intangibles principalmente relacionados a propiedad intelectual entre los que se analizaron: Marcas, Derechos de autor (arquitectónicos), diseños industriales etc.


Sin embargo, hay poco respecto a explorar el know how, activo intangible de hecho en materia de propiedad intelectual, sin el encuadramiento de la figura de Secreto Industrial.


Para este análisis hay que recurrir a la NIF-C8


El Know How como su traducción al español menciona es un “Saber Cómo” es decir un conocimiento que puede ser aplicado y que si bien no resulta del todo confidencial, la pericia, habilidad, experiencia, relaciones públicas (lobbying) son factores fundamentales para que la persona que trata de aplicar el conocimiento obtenga el resultado deseado.


La NIF nos manifiesta que para la existencia de cualquier activo intangible debe existir Identificabilidad, Control y Beneficio económico futuro.


En el sentido de control la propia norma menciona que “Surge de derechos contractuales o legales, sin considerar si dichos derechos son transferibles o separables de la entidad o de otros derechos y obligaciones”


Por otro lado, el Know how es reconocido por la legislación mexicana por medio de tesis aisladas tales como:



1.- Contrato de franquicia y know how (secreto industrial). Su concepto.

2.- Contrato de franquicia. Elementos que lo distinguen.


[saber hacer (know how), es decir, aquellos conocimientos o técnicas probadas que constituyen el éxito del negocio]


Tesis del Tribunal Administrativo mencionan lo siguiente;


VII-P-2aS-788

ELEMENTOS PROBATORIOS PARA DETERMINAR SI EL CONCEPTO DE ASISTENCIA TÉCNICA ES SUSCEPTIBLE DE SER CONSIDERADO COMO UN BENEFICIO EMPRESARIAL.-

Conforme a la Ley y a la Doctrina, no existe una definición clara sobre el concepto de beneficios empresariales; sin embargo, debe entenderse en un sentido amplio, comprendiendo todas las rentas de la explotación de una empresa, excepto aquellas que estén enunciadas en los artículos del tratado internacional correspondiente. Por tanto los pagos por asistencia técnica efectuados por una empresa, deben ser considerados como beneficios empresariales, cuando se acredite con los elementos probatorios, que se está en presencia de estos, siendo dichos elementos entre otros, los contratos de prestación de servicios técnicos, y recibos o facturas de pago conducentes, que dichos pagos se efectuaron a un residente en el extranjero y además, que las remuneraciones pagadas por servicios técnicos o de asistencia técnica, son distintas a las remuneraciones pagadas por informaciones relativas a experiencias industriales, comerciales o científicas, conocidas como "know how".


TESIS SELECCIONADA, NIVEL DE DETALLE

COMERCIO EXTERIOR

VII-P-1aS-479

PAGOS POR CONCEPTO DE REGALÍAS CORRESPONDIENTES A INFORMACIONES RELATIVAS A EXPERIENCIAS INDUSTRIALES, COMERCIALES O CIENTÍFICAS, IDENTIFICADAS COMO KNOW-HOW.-

En términos del artículo 12 del Modelo Convenio para Evitar la Doble Tributación de la Organización para la Cooperación y el Desarrollo Económico, se califican como regalías, las cantidades pagadas por informaciones relativas a experiencias industriales, comerciales o científicas, las cuales de acuerdo con los comentarios al citado Modelo Convenio, aluden al concepto de conocimientos prácticos conocidos como know-how; por lo que los pagos por dichas informaciones se refieren a la transmisión de cierta información no patentada, nacida de experiencias previas que tienen aplicaciones prácticas en la explotación de una empresa y de cuya transmisión puede derivarse un beneficio económico; además, en los contratos de know how, una de las partes se obliga a comunicar a la otra parte sus conocimientos y experiencias especializados no revelados al público; lo cual los distingue de aquellos otros contratos de prestación de servicios, donde una de las partes se obliga, apoyada en los conocimientos usuales de su profesión, a elaborar una obra a cuenta de la otra parte. En ese tenor, se concluye que para estar ante un contrato de know how, necesariamente debe existir una transferencia de conocimientos y los pagos que se efectúen con motivo de ese contrato se consideran regalías, gravadas conforme a la tasa preferencial prevista en el Convenio para evitar la doble tributación de que se trate.


TESIS SELECCIONADA, NIVEL DE DETALLE

LEY ADUANERA

VI-P-2aS-211


REGALÍAS PAGADAS EN RAZÓN DE UN CONTRATO DE FRANQUICIA EN OPERACIONES DE IMPORTACIÓN, NO INCREMENTAN EL VALOR DE TRANSACCIÓN.-


Las regalías pagadas por el importador cuando derivan de un contrato de franquicia no incrementan el valor de transacción de las mercancías importadas en términos de la fracción III de los artículos 49 y 65 de la Ley Aduanera, vigentes el primero de ellos, hasta el 31 de marzo de 1996 y el segundo a partir del 1° de abril de dicho año, toda vez que dichas regalías no constituyen una condición de venta, requisito que establecen para tal efecto los dispositivos legales citados, toda vez que las mismas se pagan a cambio de la transmisión del "know-how", esto es, por la asesoría que recibe el franquiciatario para "saber hacer" el negocio, lo que implica prestación de apoyo continuo, formación del personal, suministro de logotipo, colores, forma de presentación de la mercancía, publicidad, entre otros; de tal forma que, aún sin la venta de la mercancía, el franquiciatario está obligado al pago de las regalías, lo que deja en claro que no se pagan como condición de venta y no se actualiza en consecuencia el supuesto de ley que obligue al importador a hacer el referido incremento. (38)



De lo anterior se puede concluir lo siguiente:



1.- Conforme a la Ley y a la Doctrina, no existe una definición clara sobre el concepto de beneficios empresariales; sin embargo, debe entenderse en un sentido amplio, comprendiendo todas las rentas de la explotación de una empresa, excepto aquellas que estén enunciadas en los artículos del tratado internacional correspondiente. Por tanto los pagos por asistencia técnica efectuados por una empresa, deben ser considerados como beneficios empresariales,


2.- La asistencia técnica, es distinta a las remuneraciones pagadas por informaciones relativas a experiencias industriales, comerciales o científicas, conocidas como "know how".

3.- En términos del artículo 12 del Modelo Convenio para Evitar la Doble Tributación de la Organización para la Cooperación y el Desarrollo Económico, se califican como regalías, las cantidades pagadas por informaciones relativas a experiencias industriales, comerciales o científicas, las cuales de acuerdo con los comentarios al citado Modelo Convenio, aluden al concepto de conocimientos prácticos conocidos como know-how;


4.- Los pagos por dichas informaciones se refieren a la transmisión de cierta información no patentada, nacida de experiencias previas que tienen aplicaciones prácticas en la explotación de una empresa y de cuya transmisión puede derivarse un beneficio económico; además, en los contratos de know how, una de las partes se obliga a comunicar a la otra parte sus conocimientos y experiencias especializados no revelados al público; lo cual los distingue de aquellos otros contratos de prestación de servicios, donde una de las partes se obliga, apoyada en los conocimientos usuales de su profesión, a elaborar una obra a cuenta de la otra parte. En ese tenor, se concluye que para estar ante un contrato de know how, necesariamente debe existir una transferencia de conocimientos y los pagos que se efectúen con motivo de ese contrato se consideran regalías.


5.- El "know-how", esto es, por la asesoría que recibe el franquiciatario para "saber hacer" el negocio, lo que implica prestación de apoyo continuo, formación del personal, suministro de logotipo, colores, forma de presentación de la mercancía, publicidad, entre otros;


CASO CONCRETO HIPOTÉTICO.

CONSTRUCCIÓN CONDOMINIO VERTICAL


Existen 3 socios Hugo, Paco y Luis ellos además de ser amigos cada uno tiene experiencia en el ramo de la construcción por proyectos previos.


Hugo es Ingeniero Civil, Paco es Arquitecto y Luis es Financiero. Los tres determinan aportar sus conocimientos técnicos para entre los tres poder lograr el cometido de construir el Edificio llamado Cima Angelópolis.


Las aportaciones iniciales son de 20 millones de pesos cada uno con lo que se adquiere el terreno y la fase inicial del desarrollo.


Se prevé la construcción de una torre de 10 pisos cada uno con un precio de preventa de 15 millones, por lo que la proyección inicial de ventas es de 150 millones de pesos.


Hugo, Paco y Luis aportan de forma intangible sus conocimientos técnicos y asistencia por el periodo de construcción que se estima que será de 24 meses y 12 meses más de comercialización.


Según las proyecciones se estima según avalúo que el valor de dicho “Know how” de los tres socios vale 15 millones de pesos.


Los socios aportan ese Know How por medio de contrato a la sociedad denominada Cima Angelópolis S.A. de C.V. dicho contrato tiene la duración de 36 meses en los cuales se prevé el proyecto se encuentre finalizado.


Luego entonces, cada socio tendría una aportación extraordinaria de 5 millones de pesos en intangibles.


Amortización

La NIF C-8 manifiesta en su párrafo 79 y 80 lo siguiente;

Periodo de amortización

La cantidad amortizable de un activo intangible debe asignarse sobre una base sistemática durante su vida útil estimada, salvo que tenga una vida indefinida (párrafo 81).


Para estimar la vida útil de un activo intangible debe considerarse lo siguiente: A. El uso esperado del activo por parte de la entidad, independientemente de si el activo puede ser usado por otra administración;

B. Los ciclos de vida típicos del producto, incluyendo información pública disponible sobre estimaciones de vida útil para activos parecidos que tengan una utilización similar.

C. Obsolescencia técnica, tecnológica o de otro tipo.

D. El periodo de control sobre el activo, incluyendo los límites, ya sean legales o de otro tipo

E. Que la vida útil del activo depende de la vida útil de otros activos de la entidad.


Luego entonces, si el activo en este caso el “Know how” tiene una vida finita por sus límites contractuales y la obsolescencia técnica debería amortizarse en los 3 años que dura dicho contrato.


¿Cómo se puede justificar que éste know how es un activo intangible?


Éste know how se encuentra como anteriormente se demostró en diversos textos legales particularmente tesis tanto de tribunal administrativo como en tesis de la SCJN. Ambas aplicables de manera directa a los casos concretos del tema de valuación e incorporación.


Métodos de valuación de posible aplicación.


1.- FFCF: Free Cash Flow.- Flujo de efectivo/caja libre descontado.- Mediante el cual se valoran los flujos de efectivo que se generarán en virtud del “Know How”, es decir, el beneficio económico futuro.


2.- EVA: Valor Económico Añadido.- Mediante el cual se evalúa el valor agregado que el Know How aporta al proyecto o empresa.


3.- Múltiplos.- Mediante el cual se obtienen Valores en múltiplos de Utilidades, capital, EBITDA, etc.


4.- Interbrand.- Mediante el cual se evalúan los diferentes escenarios económicos que puede tener el proyecto o empresa con el Know How.


5.- Opciones reales.- Mediante el cual se evalúan las diferentes opciones que se podrán tener alutilizar el Know How agregando valor al proyecto o empresa.


ETC...


Instrumento de aportación

Contrato de Know How y asistencia técnica.


El contrato de licencia de Know How y Asistencia técnica deberá tener las siguientes cláusulas;



1.- Descripción del know how a aportar y justificación de su importancia.

2.- Aportación del intangible.

3.- Vigencia determinada.

4.- Ratificación ante Notario / Corredor para su incorporación.


No es necesario que el know how se vincule al secreto industrial (LPI) ya que el Know how no debe ser confidencial, sino que se debe apoyar en el expertise que la persona puede aportar al proyecto en cuestión y vinculada a otros activos intangibles reconocidos en la NIF.


Listas de clientes, relaciones no contractuales con clientes, permisos de construcción, conocimiento técnico (uso en la práctica).


Referente al presente estudio se formularon las siguientes preguntas;


1.- ¿Cuáles son las bases para sustentar el valor del Know How?